Арбитражный
суд Московского округа в постановлении
от 28.07.2016 по делу № А40-128534/14 указал, что досрочное перечисление налоговым агентом налога на
доходы физических лиц состава правонарушения, установленного статьей 123 НК РФ, не образует,
так как согласно названной статье налоговым правонарушением признается
неправомерное неудержание и (или) неперечисление (неполное удержание и (или)
перечисление) в установленный НК РФ срок сумм налога,
подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом.

Таким образом, объективную сторону
налогового правонарушения образуют действия по неудержанию и (или)
неперечислению в установленный НК РФ срок сумм налога
налоговым агентом, в связи с чем образуется недоимка, поскольку сумма налога не
поступила в бюджет.

Кроме того, уплата налога на
доходы физических лиц за счет налогового агента будет иметь место, когда налог
уплачивается налоговым агентом не «за налогоплательщика», а «вместо налогоплательщика»,
то есть при выплате дохода сумма налога исчисляется и перечислялся в бюджет, но
не удерживается налоговым агентом из дохода налогоплательщика.

Указанная
позиция арбитражного суда аналогична позиции Федеральной налоговой службы,
изложенной в письме от 29.09.2014 № БС-4-11/19716@, согласно которой если сумма налога поступила в бюджетную
систему Российской Федерации, налог считается уплаченным, то есть у налогового
агента отсутствует задолженность по налогу на доходы физических лиц, а в
действиях налоговых агентов отсутствует состав правонарушения, установленного статьей 123 НК РФ, поскольку установленный  НК
РФ срок удержания и перечисления соответствующих сумм налога не нарушен.